2025年12月18日
星期四
時間：2016-01-27 來源：法制日報 責任編輯：att2014
中國法學會為了加強智庫建設,推進課題研究成果應用轉化,更好地服務中央決策,建立了課題成果要報制度。各課題主持人在研究成果的基礎上,選取課題成果中最具有對策建議性的部分,結合當前和今后一個時期我國法治建設中迫切需要解決的重大理論和現實問題,撰寫成果要報。提出了許多有價值的對策建議,具有鮮明的問題意識和較強的針對性。2015年8月26日起,《法制日報》開辟“中國法學會課題成果要報選粹”專欄,擇優予以刊發,本期為第十五篇。
□ 于朝印 (山東財經大學法學院副教授)
據中國信托業協會數據,截至2014年年底,我國信托業資產規模接近14萬億元。隨著資產證券化重啟、機關事業單位養老制度改革、農村土地權利制度改革等步伐的加快,信托機制面臨著更廣闊的應用空間。然而,2001年實施的信托法卻沒有提供足夠的制度支持,在英美、大陸兩大法系信托法制紛紛進行現代化變革的背景下,對我國信托法制進行修改與完善以滿足社會經濟發展需求就顯得尤為緊迫。
英美法系信托法制的現代化變革
英美法系自20世紀90年代以來就開始了信托法制現代化的變革。在美國,密歇根州在1998年就開始了信托法制現代化進程,2010年的成文信托法推動了現代化進程;德克薩斯州信托法的現代化始于2003年,2013年成文信托法成為信托法制現代化的標志;新罕布什爾州2006年實施《信托現代化與競爭法案》的目的是把該州建成美國信托與信托服務最有吸引力的司法環境。在英國,《2000年受托人法》為適應現代經濟生活進行了比較大的變革。在加拿大,最遵循英國立法傳統的安大略省也在20世紀80年代成立了法律改革委員會對其信托法進行現代化變革。
一、傳統信托法在信托商事化應用背景下的變革。在英美法系,信托的商事化應用帶來了傳統信托法制的現代化變革,傳統信托法制的商事化改造主要體現在六個方面:第一,在信托財產形式變化所引起的受托人職能的擴張和現代經濟理論共同影響下,受托人的權力逐步擴張;第二,英美信托法中受托人的注意義務適用標準趨向寬松,更加符合受托人商事化發展需要;第三,“造福受益人規則”有利保障受益人利益的最大化;第四,反永續規則的廢除,1986年美國國會通過的隔代遺產轉移稅加速了州際間信托業務的競爭,因此引發了反永續規則的廢除;第五,英國在十九世紀末、美國在二十世紀三十年代的經濟大蕭條之后,信托法則呈現出了成文信托法快速發展的局面;第六,指示信托與再信托等新型信托形式不斷涌現。
二、現代商事信托立法。商業信托法是美國信托法制現代化的重要表現。美國已有多個州制定了《商業信托法》。商業信托是傳統信托的延伸,商業信托發起人可自由選擇、設計商業信托的組織形式,公司與商事信托都成為回應投資者不同需求的實體。
大陸法系國家信托法制的現代化變革
從早期歐洲的列支敦士登、盧森堡等國家,到后來拉丁美洲各國、非洲的南非、埃及和亞洲的日、韓等國等國紛紛移植了信托法制。大陸法系各國移植、引進信托制度主要在于信托的商事應用,但是各國在移植與引進的路徑上各有千秋,現在一個明顯的趨勢就是在注重信托商事化應用的同時,也開始擴大信托在民事領域中的應用。
法國信托制度的確定與發展。法國制定信托法的主要目的就是與英美信托法在金融商事領域進行競爭。法國堅守大陸法的傳統,以羅馬法信托為藍本,以英美法的信托制度的功能為參照,對原有民法傳統的概念與體系進行改良,使信托得以在既有的法律體系中落地生根。信托制度的這一引進路徑,既維護了其國內法的內部和諧發展,也承認了在其他國家有效設立的信托制度。
《2007年信托法案》明確表明了信托僅限于商事領域的立法目的。《信托法案》頒布之后的兩年內,法國就制定了《有關經濟現代化的法律》和《關于信托措施的法令》兩部法律文件對《信托法案》進行了修改。修改后的信托法規定,自然人也可以成為信托的設立人,受托人的范圍也有所擴展,可以看出立法在推動信托從商事領域逐步向有限的民事領域擴展。
我國信托法的修改與完善
一、我國信托法存在的理論與實踐問題。
??????一是信托法功能定位在實踐中的落空。信托法定位于調整信托活動的基本法律規范,但是其中很多規范與此定位并不一致。我國的信托法,強行性規范的大量存在擠壓了民事信托、公益信托意思自治的空間。我國本來就沒有信托傳統,立法又把信托的行為空間進行限定,這不利于信托活動在民事領域中的發育。
二是,信托法立法技術不成熟。從立法技術層面看,立法中的粗糙與疏漏多被提及。如信托法第二條規定的“信托”定義中,“委托給”留給學界無限的爭議空間,與其說這是一種立法智慧,不如說立法者把無奈留給了學界和實踐。信托法規定了信托登記,十幾年來應當配套的法規措施至今不見其形。
三是信托基礎理論研究薄弱。立法層面表現出來的問題其實不單單是一個技術問題,它也折射出我國在制定信托法的過程中理論研究薄弱、理論準備不足的深層次問題。從我國信托法的內容分析,看不出它如何與我國當時的物權法制、合同法制進行創新融合的努力,它像日本1922年信托法的一個翻版一樣,怪異地、寂寞地蜷縮在法制體系的一個角落里。
二、信托法制的完善。
??????第一,加強信托法基礎理論研究。信托法修改應當建立在對信托法理深刻與全面的研究的基礎上,從根本上解決信托與我國現在法律制度的銜接與融合,特別要解決信托財產所有權與目前我國物權法體系的融合、信托合同與合同法制的對接與融合兩大問題,同時還應當借鑒域外經驗,積極進行制度創新,使信托在制度創新的平臺上融合進我國現有法律體系中。
第二,信托法制應當進行去“信托商事應用中心化”。目前,法國等大陸法系國家對信托法制的變革則體現出向民事信托擴展的傾向,這一立法改革的動向深值我們注意并借鑒。我國的信托法應當擺脫目前“信托商事應用中心化”的立法選擇,而是應當著眼于為包括民事信托、商事信托與公益信托等各種信托活動提供基本規則的目的,促進信托制度與原有法律制度的融合。
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? ? ? ??原文鏈接：《法制日報》（2016年1月27日）
? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?http://epaper.legaldaily.com.cn/fzrb/content/20160127/Articel09007GN.htm
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